El menú de inversiones de plan 401(k)
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¿Quién es responsable y cuáles son las opciones de patrocinio del plan?

El impacto de la inestabilidad económica y de mercado en la última década generó un amplio escrutinio de cargos y opciones de inversión en los planes 401(k). Conforme a la legislación aprobada e implementada, se requiere una declaración de cargos por inversiones para los planes 401(k). Asimismo, el Departamento de Trabajo (DOL) reforzó los mecanismos de monitoreo y el cumplimiento por medio de una mayor cantidad de auditorías de planes, y aumentó la cantidad de demandas 401(k). 1,2,3 Normalmente, los empleados son responsables de elegir dónde colocar sus activos entre las inversiones disponibles en sus planes 401(k). Sin embargo, los patrocinadores de planes están a cargo de administrar la lista de inversiones de los planes 401(k). El patrocinador de un plan puede optar por tercerizar esta responsabilidad a un asesor de inversiones, quien está capacitado para tener varios niveles de responsabilidad fiduciaria. Como nunca antes, es muy importante que los patrocinadores de planes 401(k) evalúen y comprendan sus opciones para administrar las listas de inversiones de sus planes 401(k).

De acuerdo con la sección 404(c) de la ERISA (Ley de garantía de ingresos por jubilación del empleado de 1974), el menú de inversiones 401(k) requiere un mínimo de tres inversiones con diferentes niveles de riesgo, de modo que los participantes puedan diversificar sus valores según la tolerancia de riesgo que tengan. No obstante, las líneas de inversión 401(k) son cada vez más complejas. En la actualidad, la cantidad promedio de opciones de inversión en un plan 401(k) es de entre 18 y 19.4,5,6. Así también, los tipos de vehículos de inversión disponibles han aumentado y ahora además de incluir fondos mutuos categorizados según la capitalización y el tipo de activo, se incluyen modelos de administrador, inversiones con fecha, opciones con riesgo previsto, fondos fiduciarios cotizados en bolsa, cuentas individuales, opciones de renta, entre otras. El Administrador/fiduciario de la inversión del plan 401(k) (ya sea el patrocinador del plan o un tercero), como buen experto, debe diseñar e implementar una selección de inversiones y un proceso de monitoreo prudentes. Además, es necesario hacer una declaración completa de la política de inversión que dirija el curso del proceso de la inversión, su monitoreo, selección y reemplazo. La política de inversión debe respetarse y seguirse minuciosamente.

Según el DOL: "Actuar de manera prudente es una de las responsabilidades principales de un fiduciario conforme a la ERISA. Se requiere experiencia en diferentes áreas, como las de inversión. Ante la falta de esa experiencia, un fiduciario debería contratar a un profesional experto en el tema para que lleve adelante la inversión y otras funciones".

A menos que esté delegado, el patrocinador de un plan es el administrador o fiduciario de la inversión del plan. Esto significa que es el responsable de establecer el proceso de inversión del plan, para lo cual debe seguir el proceso y determinar las elecciones del menú de inversiones que se hagan para el plan. Si bien en la tarjeta de negocios del patrocinador de un plan, no hay títulos corporativos como "Administrador/Fiduciario de inversiones 401(k)" o "Patrocinador de planes 401(k)", y aunque un patrocinador no describiría comúnmente este rol como parte de su trabajo diario, los patrocinadores de planes tienen este título "silencioso". Quienes participan de un plan 401(k) dependen del juicio y conocimiento de los patrocinadores en cuanto a una evaluación honesta de su experiencia para ocupar ese rol. Y más importante aún, los patrocinadores deben seguir los consejos del DOL, ya que conforme a la ERISA, el rol del Fiduciario de la inversión es parte del trabajo diario del patrocinador de un plan. Por lo tanto, los patrocinadores deben considerar seriamente si están calificados para tal rol o no, y si quieren desempeñarlo.

¿Quién es el administrador fiduciario de la inversión?

Para determinar quién es el fiduciario de la inversión 401(k), la pregunta clave es...

¿Quién tiene el criterio o la autoridad necesarios para indicarle al administrador que haga cambios en el menú de inversiones del plan?

De acuerdo con la ERISA, los fiduciarios 401(k):

  • Toman las decisiones y controlan la gestión del plan
  • Toman las decisiones y controlan la administración del plan
  • Tienen la autoridad o el control con respecto a la gestión y la disposición de los activos de plan
  • Prestan servicio de asesoramiento de inversión a cambio de un honorario u otra retribución

A continuación se detallan los fiduciarios 401(k) más comunes:

Rol del fiduciario Sección ERISA Responsabilidad Parte
Fiduciario nombrado 402(a) Operaciones diarias del plan Patrocinador del plan
Administrador del plan 3(16) Preparación de documentación, información al participante, contratación de proveedores de servicios Patrocinador del plan
Fiduciario 403(a) y 403(b) Decisiones sobre la gestión y control de los activos del plan Patrocinador del plan o administrador (fideicomisario designado)
Administrador/fiduciario de la inversión 3(38) Responsabilidad total de los criterios y la contabilidad de la inversión, para controlar, seleccionar y reemplazar las opciones de inversión Patrocinador del plan (el patrocinador del plan puede delegar esta autoridad a un banco, RIA (Asesor de inversiones registrado) o compañía aseguradora)
Asesor de inversiones 3(21) No aporta criterios de inversión y tiene un manejo limitado de la contabilidad para asesoramiento/recomendaciones relacionados con el control, la selección y el reemplazo de las opciones de inversión Banco, RIA o compañía aseguradora (en general, los corredores de bolsa no permiten que sus representantes sean fiduciarios)

En ocasiones, los patrocinadores de planes dan por sentado que sus corredores/asesores o administradores comparten la responsabilidad de seguir un proceso prudente y decidir qué inversiones ofrecerles a los participantes. Si bien estas partes proporcionan información y sugerencias, e incluso pueden ayudar a simplificar la lista de inversiones, en general no designan, implementan, controlan el proceso, recomiendan cambios ni toman las decisiones para implementarlos.

Estas son algunas de las suposiciones que comúnmente hacen los patrocinadores del plan:

  • El asesor o administrador selecciona las inversiones del plan.
  • El asesor o administrador es responsable del proceso fiduciario, ya que recomienda las inversiones disponibles para los participantes del plan.
  • El asesor es un fiduciario del plan.
  • El asesor o administrador simplifica la lista de inversiones entre las que se puede elegir, por lo tanto es responsable (de manera parcial o total) de elegir las inversiones en el plan.

El patrocinador de un plan debe conocer la variedad de servicios que proporciona el asesor o administrador. No debe suponer nada. En la mayoría de los casos, los servicios proporcionados se establecen en un acuerdo de servicio o un detalle de honorarios. El contrato debe especificar si el asesor tiene, o no, el rol de fiduciario y explicar en detalle en qué consiste el rol.

Muchos de los proveedores de servicios 401(k) no quieren tener el rol de fiduciarios en lo que respecta a la selección de inversiones, o las organizaciones para las que trabajan no les permiten ocupar ese rol. El rol de fiduciario implica llevar adelante un proceso prudente, proporcionar documentación detallada, y asesorar y recomendar al inversor. En caso de que el fiduciario tenga autoridad para tomar decisiones, la responsabilidad es aún mayor. Esta tarea le compete a profesionales expertos en todas las responsabilidades inherentes al rol y capaces de aceptar la responsabilidad fiduciaria. En abril de 2016, el DOL publicó su "Ley Fiduciaria" con el objetivo de ampliar la definición de un fiduciario para incluir a asesores y corredores que anteriormente no estaban contemplados en los estándares fiduciarios de la ERISA. Como la ley está vigente, muchos asesores deberán decidir si aceptan o no un nivel mayor de responsabilidad o si se aceptan como asesores de 401(k).

Conforme a la ERISA, el administrador de inversiones es un fiduciario que:

  • Tiene el poder de administrar, adquirir y descartar los activos del plan;
  • Es un asesor registrado según la normativa federal o estatal, o está excento de registrarse; y
  • Declara por escrito que es el fiduciario del plan.

Los asesores que son fiduciarios deben formar parte de una firma, banco o compañía aseguradora que realice asesoría de inversión y esté registrado. Asimismo, deben declarar por escrito sus roles de fiduciarios. Hay una gran diferencia entre un asesor que tiene un rol de fiduciario y un asesor que además de tener el rol de fiduciario acepta ser designado como Administrador/Fiduciario de inversiones.

Generalmente, un asesor que es co-fiduciario es considerado como un asesor limitado conforme a la sección 3(21). Un asesor §3(21) puede brindar asesoramiento sobre la inversión y hacer recomendaciones al patrocinador del plan, pero no tiene autoridad ni es responsable de implementar cambios en la inversión. Estas decisiones son responsabilidad del patrocinador del plan.

Un Administrador/fiduciario de inversiones de la sección 3(38) acepta tomar todas las decisiones en torno a la inversión. Además, el Administrador/fiduciario de inversiones §3(38) no es solamente el fiduciario del plan sino que tiene la autoridad para, y es responsable de, seleccionar las inversiones disponibles para los participantes del plan. Es decir, cuando el patrocinador del plan contrata a un Administrador/fiduciario de inversiones §3(38), el patrocinador del plan le delega todas las decisiones en torno a la inversión.

¿Cuáles son las opciones del patrocinador del plan?

Los líderes corporativos tienen toda su atención centrada en la administración de sus negocios. Como patrocinadores de planes, pueden contratar a diferentes profesionales externos para la gestión de diversos aspectos del plan 401(k). Si bien pueden tercerizar u optar por seguir teniendo la responsabilidad del proceso y las decisiones de inversión, la mayoría de los patrocinadores de planes opta por tercerizar la administración de sus planes 401(k). Según el DOL,7 "Un fiduciario puede contratar a uno o varios proveedores de servicio para el desempeño de las funciones fiduciarias, en cuyo caso las partes acuerdan que esa persona o entidad asume la responsabilidad de las funciones seleccionadas".

Opciones Impacto en las funciones del patrocinador del plan Responsabilidad fiduciaria de la inversión del patrocinador del plan
Contratar a un asesor que no sea fiduciario El patrocinador del plan sigue teniendo la responsabilidad y autoridad para tomar las decisiones y puede recibir asesoramiento para las inversiones, pero como patrocinador no tiene el estándar de fiduciario 100%: mantiene el rol
Contratar a un asesor de inversiones §3(21) El patrocinador del plan recibe asesoramiento pero sigue teniendo la responsabilidad y autoridad para tomar decisiones; el asesor tiene el estándar de fiduciario por la asesoría que brinda 100%: mantiene el rol
Contratar a un Administrador/fiduciario de la inversión §3(38) El patrocinador del plan le delega al asesor la responsabilidad y la autoridad para tomar decisiones; el asesor es el fiduciario de la inversión 0%: delega el rol

La solución de asesor §3(21) limitado es una buena opción para el patrocinador que quiere seguir teniendo el control sobre el proceso y las decisiones de inversión. Sin embargo, esta estructura sigue dejando la responsabilidad de selección de inversiones en manos del patrocinador del plan, quien en general no tiene ni el tiempo ni el conocimiento necesarios.

La solución de Administrador/fiduciario de la inversión §3(38) es la opción más conveniente para el patrocinador que desea que un profesional en administración de inversiones esté a cargo y sea el responsable del proceso y de las decisiones del menú de inversiones. Contratar a un Administrador/fiduciario de la inversión permite que el patrocinador del plan se concentre en controlar a los profesionales de inversión, en lugar de tratar de convertirse en uno de ellos.

Aparte de ceder el control a un tercero, una de las principales preocupaciones de contratar un Administrador/fiduciario §3(38) es cómo controlarlo de manera adecuada. Según el DOL, el empleado tiene que controlar al administrador regularmente para asegurarse de que esté llevando adelante las inversiones del plan en forma prudente y conforme lo acordado. La ERISA contempla esto; si bien los administradores de la inversión deben ser seleccionados y controlados con prudencia, los fiduciarios del plan no se responsabilizan por las acciones u omisiones del administrador de una inversión.10 El Administrador/fiduciario §3(38) debe seguir un proceso prudente y atenerse a lo establecido en la política de inversión, así como tomar decisiones globales que sean las más convenientes para el plan y sus participantes.

Al momento de contratar un Administrador/fiduciario de la inversión, tenga en cuenta lo siguiente:

  • ¿Qué es la selección del proceso de inversión del administrador de la inversión?
  • ¿Qué grado de diligencia tiene para con las inversiones que son contempladas, controladas, seleccionadas o descartadas del plan?
  • ¿Qué servicios se proveen conforme al acuerdo de servicio y los honorarios?
  • ¿Qué acreditaciones tienen los individuos que administrarán su cuenta?
  • ¿Qué tipo de compensación recibirá el administrador de la inversión?
  • ¿El administrador de la inversión hará una declaración escrita de su condición de fiduciario?
  • ¿El administrador de la inversión tiene el seguro adecuado en caso de que se inicien acciones legales en contra del plan?

Conclusión

Los 401(k) son los planes de beneficios de ahorro para la jubilación que actualmente prevalecen en la oferta de los empleadores. Para muchos estadounidenses, el saldo de sus 401(k) representa una parte importante de los ahorros para su jubilación. La gran cantidad de beneficios de 401(k), la inestabilidad del mercado y la economía, combinados con las modificaciones legales han aumentado la presencia y transparencia de las líneas de inversión 401(k) y las formas en las que son administradas. Si bien los empleados son responsables de aprovechar los grandes beneficios que les ofrece un 401(k), los patrocinadores de los planes son responsables de evaluar con prudencia si están capacitados para cumplir con las obligaciones dispuestas por la ERISA.

Si el patrocinador de un plan confía en su capacidad para tomar decisiones en cuanto al menú de inversiones en representación de sus participantes, la contratación de un asesor §3(21) limitado para que brinde ayuda con el proceso de inversión y, en el mejor de los casos, aumente las oportunidades del plan para que tenga inversiones competitivas, será la mejor opción.

En caso de que un patrocinador quiera delegar la responsabilidad del proceso y las decisiones de inversión del plan, entonces lo más conveniente es que contrate un administrador de inversiones §3(38). Al hacerlo, independientemente de la confianza que tenga el patrocinador en cuanto a su capacidad para elegir inversiones, el patrocinador pone toda la responsabilidad de las opciones de inversión en manos de un profesional especializado en este tipo de decisiones. Además, reduce los riesgos de la compañía, del participante y los propios.

No es tanto una cuestión de contratar o no a un asesor §3(21) o §3(38), sino más bien de comprender los diferentes roles y responsabilidades, y decidir qué es lo más apropiado.

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